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公司清算司法解釋將出臺 義務(wù)人拒不清算要承擔(dān)連帶責(zé)任
瀏覽次數(shù)：607從最高人民法院獲悉，經(jīng)過專家、學(xué)者和法院系統(tǒng)的論證，最高院有關(guān)公司解散、清算的司法解釋初稿已經(jīng)完成，正等待審判委員會討論通過。最高人民法院民二庭法官金劍鋒博士，參與了該司法解釋的調(diào)研和起草工作。近日，圍繞公司清算的有關(guān)問題，記者對金劍鋒進行了專訪。
債權(quán)人、股東、公司均有權(quán)申請法院強制清算
記者：我國公司法規(guī)定公司解散必須進行清算，但是如果公司不進行清算，哪些人可以請求法院啟動公司清算程序？
金：我國《公司法》第184條僅規(guī)定了債權(quán)人的清算申請權(quán)，對股東或者公司能否請求法院指定組成清算組進行清算未作規(guī)定。我們認(rèn)為，在公司出現(xiàn)解散事由后，股東或者公司也應(yīng)有權(quán)申請法院啟動強制清算程序。因為公司如不及時進行清算，不僅損害公司債權(quán)人的利益，而且可能損害部分股東的利益。公司清算關(guān)系到股東的剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)，股東是公司的利害關(guān)系人。股東的剩余財產(chǎn)分配請求權(quán)是對公司的債權(quán)，只是這種債權(quán)推后居次于外部債權(quán)清償。我國《公司法》承認(rèn)債權(quán)人的清算申請權(quán)，因此，沒有必要限制其他利害關(guān)系人的權(quán)利。
記者：公司法第184條規(guī)定的特別清算應(yīng)適用何種程序？是否實行兩審終審？
金：公司法第184條規(guī)定的適用目前存在的問題是：特別清算適用何種程序、是否實行兩審終審，法律未作規(guī)定。我們認(rèn)為，債權(quán)人請求法院強制清算，應(yīng)當(dāng)作為非訴案件，類似于破產(chǎn)程序的啟動，不應(yīng)視為一般的訴訟程序，因此，債權(quán)人不宜列為“原告”，而應(yīng)列為“申請人”。因為，《公司法》第184條規(guī)定“人民法院應(yīng)受理該申請”，而非起訴。
清算義務(wù)人與清算人是完全不同的兩個概念
記者：清算義務(wù)人和清算人這兩個概念有什么區(qū)別和聯(lián)系？
金：進入清算程序首先應(yīng)當(dāng)確定清算義務(wù)人，由清算義務(wù)人選任清算人，并由清算人接替原公司法人機關(guān)執(zhí)行清算事務(wù)，清理債權(quán)、債務(wù)。因此，清算義務(wù)人與清算人是完全不同的兩個概念。
清算義務(wù)人，是指在公司解散后依法負(fù)有組織清算人對公司債權(quán)債務(wù)進行清算的責(zé)任主體，也可稱為清算主體。根據(jù)我國《公司法》第184條的規(guī)定，公司的清算義務(wù)人(清算主體)是股東、董事或者股東大會確定的人員，即有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。
清算人，也可稱為清算組，是指公司解散后，由清算義務(wù)人依法成立的，從事清算事務(wù)，處理公司財產(chǎn)和清理公司債權(quán)債務(wù)的組織，包括社會中介機構(gòu)或者個人。我們認(rèn)為，公司解散進入清算程序后，公司原有代表和執(zhí)行業(yè)務(wù)的機關(guān)均喪失其職權(quán)，而由清算人代表公司行使權(quán)力。所以，清算人是清算中公司的代表人和業(yè)務(wù)執(zhí)行機關(guān)，對內(nèi)執(zhí)行清算業(yè)務(wù)，對外代表清算中公司。
清算組織將無權(quán)以自己名義起訴應(yīng)訴
記者：清算過程中，公司法人人格還存在嗎？此時公司具有什么法律地位？
金：公司解散后，其法人人格仍然存在，公司存在的目的是為了進行清算。因此，其權(quán)利能力只存在于清算范圍內(nèi)，而不得從事清算目的外的其他法律行為。公司超越其清算范圍而繼續(xù)從事經(jīng)營業(yè)務(wù)的，依法不發(fā)生法律效力。清算中公司的法人人格并不隨公司解散而消滅，在清算目的范圍內(nèi)仍為同一法人。
企業(yè)法人解散后，其債權(quán)債務(wù)未清理完畢的，其性質(zhì)屬于清算法人。清算法人的民事主體資格，不因企業(yè)解散而消滅。清算法人享有清算范圍內(nèi)的民事權(quán)利，可以從事以清算為目的的民事行為，并以清算法人的財產(chǎn)對外承擔(dān)民事責(zé)任。
記者：那么，原司法解釋中將清算組織列為獨立的訴訟主體，允許其以清算組織的名義參加訴訟，還將繼續(xù)適用嗎？
金：我國《公司法》對清算中公司的法律地位作了規(guī)定，因此上述司法解釋應(yīng)當(dāng)廢除，因為企業(yè)法人解散后，法人主體資格仍然存在，可以以企業(yè)法人的名義主張債權(quán)和清償債務(wù)，可以起訴、應(yīng)訴。清算中法人相比原企業(yè)法人雖然因解散其權(quán)利能力和行為能力受到限制，但在本質(zhì)上是同一的，不應(yīng)影響其主體資格的存在與否。清算法人依法成立清算組織的，該清算組織行使清算法人機關(guān)的職能，清算組織不是一個獨立的民事主體，其地位屬于清算法人的執(zhí)行機關(guān)。
清算組織將代表公司參加訴訟
記者：請介紹一下公司清算的整個流程？
金：(一)成立清算組。逾期不成立清算組進行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進行清算。
(二)接管和清理公司財產(chǎn)。清算組成立后，應(yīng)當(dāng)立即清理公司財產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單。當(dāng)評估價格和變現(xiàn)方案未獲通過、表決不能形成多數(shù)意見時，清算組應(yīng)當(dāng)申請法院裁決。
(三)通知、公告?zhèn)鶛?quán)人申報債權(quán)。在申報債權(quán)期間，清算組不得對債權(quán)人進行清償。
(四)處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)，清理債權(quán)、債務(wù)。清算期間，公司存續(xù)，但不得開展與清算無關(guān)的經(jīng)營活動。
(五)處理公司清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn)。清算公司的財產(chǎn)分配必須依據(jù)公司法規(guī)定的分配規(guī)則進行，公司財產(chǎn)分配的法律依據(jù)是我國公司法第187條的規(guī)定。
(六)代表公司參加民事訴訟活動。清算中公司發(fā)生訴訟的，由清算組代表清算中公司參加民事訴訟活動。清算組成為清算中公司的法人機關(guān)，對內(nèi)負(fù)責(zé)清算工作，對外代表公司。
(七)清算的終止。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司清算可以因兩種事由而終止：
1、清算完結(jié)。在經(jīng)過債務(wù)清償和剩余財產(chǎn)分配后，清算即告終結(jié)。
2、公司具備破產(chǎn)原因。按照《公司法》第188條的規(guī)定，清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負(fù)債表和財產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依法向人民法院申請宣告破產(chǎn)。公司經(jīng)人民法院裁定宣告破產(chǎn)后，清算組應(yīng)當(dāng)將清算事務(wù)移交給人民法院。
清算主體拒不清算的 對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任
記者：清算行為違法的清算人或者解散公司不進行清算的法定清算人，將對債權(quán)人承擔(dān)什么民事責(zé)任？
金：1、清算責(zé)任。公司解散、清算訴訟中，如果債權(quán)人以公司和清算主體為共同被告，要求清算主體承擔(dān)清算責(zé)任的，應(yīng)當(dāng)判決公司承擔(dān)給付義務(wù)，清算主體承擔(dān)清算責(zé)任，并以清理的公司財產(chǎn)承擔(dān)公司的清償責(zé)任；如果債權(quán)人僅起訴清算主體要求其承擔(dān)清算責(zé)任的，可以判決清算主體對公司進行清算，承擔(dān)清算責(zé)任。
2、賠償責(zé)任。為了保證公司解散后清算的及時進行，必須讓負(fù)有清算義務(wù)的人對其不履行清算義務(wù)而造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。但是，公司解散時的控制權(quán)在法定清算人手中，公司會計賬簿等文件歸其保存，債權(quán)人很難舉證證明公司解散時存在多少財產(chǎn)，無法證明自己受到多大損失，法院無法判定股東應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任的具體數(shù)額。法律關(guān)于清算責(zé)任的規(guī)定因此而流于形式。我們認(rèn)為，可以將公司財產(chǎn)狀況的舉證責(zé)任分配給清算主體承擔(dān)，即舉證責(zé)任倒置，如果法定清算人不能證明公司解散時的資產(chǎn)狀況和其行為造成公司財產(chǎn)價值減損的數(shù)額，或者公司現(xiàn)有財產(chǎn)已經(jīng)下落不明的，則推定解散時公司財產(chǎn)足以清償債權(quán)人的債權(quán)，法定清算人應(yīng)對公司財產(chǎn)不足清償債權(quán)人的部分承擔(dān)全部責(zé)任。
3、補充責(zé)任。原則上公司應(yīng)以其財產(chǎn)對外獨立承擔(dān)民事責(zé)任，股東不對公司債務(wù)直接承擔(dān)責(zé)任。但是，如果股東沒有繳足出資或者抽逃出資、轉(zhuǎn)移公司財產(chǎn)，在公司解散后，公司財產(chǎn)不足以清償公司債務(wù)的，股東應(yīng)對公司的債務(wù)在出資不實、抽逃或者轉(zhuǎn)移財產(chǎn)的范圍內(nèi)對債權(quán)人承擔(dān)責(zé)任。
4、擔(dān)保責(zé)任。如果在向工商登記機關(guān)辦理公司注銷登記時，清算主體承諾對公司未了結(jié)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任或者負(fù)責(zé)處理時，要對公司未了結(jié)的債務(wù)承擔(dān)連帶擔(dān)保責(zé)任。
5、無限責(zé)任。針對清算義務(wù)人逃債意圖明顯的嚴(yán)重違法行為，應(yīng)該突破有限責(zé)任的限制，要求法定清算人賠償債權(quán)人的全部債權(quán)損失，也就是讓法定清算人對公司債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。
(1)清算中發(fā)現(xiàn)股東虛假出資、出資不實或者抽逃出資導(dǎo)致資金沒有達到法律規(guī)定的最低標(biāo)準(zhǔn)，違背了資本法定原則，則其不具備法人資格，由股東對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
(2)公司屬于掛靠性質(zhì)，掛靠公司自籌資金沒有達到法律規(guī)定的最低標(biāo)準(zhǔn)，則其不具備法人資格，由被掛靠公司承擔(dān)全部責(zé)任。
(3)清算中發(fā)現(xiàn)股東有公司法第20條規(guī)定情形的，應(yīng)由股東對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
(4)清算程序中清算人拒不清算或者違法清算的，實際上是利用公司控制地位不盡清算義務(wù)，發(fā)生人格混同，由清算人對公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
(5)公司法人資產(chǎn)不明，賬目不清，無法清算時，可以推定股東濫用公司人格或者董事故意侵權(quán)，由他們對公司債務(wù)承擔(dān)無限連帶責(zé)任。
公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后的清算責(zé)任
記者：公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，公司的股東如不進行清算，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)什么責(zé)任？
金：吊銷營業(yè)執(zhí)照被取消的是企業(yè)的營業(yè)資格，其法人資格并未取消。吊銷營業(yè)執(zhí)照導(dǎo)致公司被強制解散，公司解散后的債權(quán)債務(wù)和公司剩余財產(chǎn)必須進行清算。公司被吊銷營業(yè)執(zhí)照后，清算主體不及時成立清算組進行清算的，債權(quán)人可以以被吊銷營業(yè)執(zhí)照的公司和其清算主體為共同被告，要求公司承擔(dān)清償責(zé)任，要求清算主體承擔(dān)清算責(zé)任。
即使公司被注銷后股東并未從公司實際取得任何財產(chǎn)，債權(quán)人同樣可以要求股東承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任，因為正是由于股東未履行清算義務(wù)，才導(dǎo)致公司財產(chǎn)流失或者被他人侵占，股東對此負(fù)有不可推卸的責(zé)任。
摘自：粵建網(wǎng)